死刑是刑罰體系中所有刑罰方法最嚴(yán)厲的一種，故而又稱(chēng)極刑。在我國(guó)，死刑判決分為死刑立即執(zhí)行和死刑緩期兩年執(zhí)行兩種。如今，死刑無(wú)論從立法層面還是司法層面都已成為全球性的熱點(diǎn)話(huà)題，隨著人權(quán)觀念的不斷弘揚(yáng)，“尊重和保障人權(quán)”已成為我國(guó)刑事訴訟法的基本原則，死刑存廢之爭(zhēng)的討論日趨激烈，以及我國(guó)“少殺、慎殺”的死刑政策、“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政策的出臺(tái)，加之媒體的大力關(guān)注和曝光，諸如此類(lèi)的案件本身以外的因素使得我國(guó)一些死刑案件引起了社會(huì)廣泛的關(guān)注和討論，使得人們對(duì)死刑判決有了更多的看法，當(dāng)前最典型的就是藥家鑫案和李昌奎案。

　　《環(huán)球法律評(píng)論》既倡導(dǎo)宏觀的、體系的、基礎(chǔ)理論的比較研究，也注重微觀的、個(gè)別的、具體的法律制度，法律技巧，法律設(shè)計(jì)諸方面的比較研究。我們不僅要用中國(guó)法的眼光透視外國(guó)法，也要用外國(guó)法的眼光來(lái)透視中國(guó)法，進(jìn)而還可用某一外國(guó)法的眼光透視另一外國(guó)法。我們?nèi)詫⒁蝗缂韧�地追蹤外�?guó)法的發(fā)展，翻譯介紹外國(guó)最新的重要立法、最新法學(xué)理論及相關(guān)文獻(xiàn)。

　　在死刑判決的諸多影響因素中，可以歸納為案內(nèi)、案外兩類(lèi)因素，也即法律和社會(huì)因素，兩個(gè)因素同時(shí)作用于一個(gè)案件的死刑判決。以當(dāng)下備受關(guān)注的藥家鑫案、李昌奎案為視角，分析了兩案存在的如案件是否符合死刑適用標(biāo)準(zhǔn)、激情殺人是否成立等法律問(wèn)題，及我國(guó)目前的“少殺、慎殺”死刑政策、社會(huì)輿論等案外社會(huì)因素。而實(shí)現(xiàn)法律效果與社會(huì)效果的統(tǒng)一，則關(guān)鍵在于法官對(duì)案內(nèi)、案外因素對(duì)死刑判決影響大小的考量、對(duì)影響死刑判決內(nèi)外因素的權(quán)衡和把握。

　　一、藥家鑫、李昌奎案背景介紹

　　(一)藥家鑫、李昌奎案簡(jiǎn)介

　　被告人藥家鑫駕駛小轎車(chē)從西安外國(guó)語(yǔ)學(xué)院返回市區(qū)途中，撞上前方同向騎電動(dòng)車(chē)的被害人張妙。藥家鑫恐張妙看到其車(chē)牌號(hào)，便產(chǎn)生殺人滅口的惡念，持刀對(duì)張妙連捅八刀，將其當(dāng)場(chǎng)殺死。一審法院以故意殺人罪判處藥家鑫死刑，剝奪政治權(quán)利終身。藥家鑫不服，以其罪行并非極其嚴(yán)重，且有自首情節(jié)，系初犯、偶犯，應(yīng)依法從輕處罰為由提起上訴。二審維持一審死刑判決，并依法報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)。6月7日上午，藥家鑫被執(zhí)行死刑。

　　與藥家鑫案相比，李昌奎案就多了一些曲折。被告人李昌奎將同村的19女子擊昏后強(qiáng)奸，隨后將她與其3歲的弟弟一同殘害。2010年7月15日一審以故意殺人罪、強(qiáng)奸罪，數(shù)罪并罰判處李昌奎死刑。但二審以李昌奎有自首情節(jié)、系鄰里糾紛等緣由，改判為死刑緩期二年執(zhí)行。死緩的判決結(jié)果，頓時(shí)在社會(huì)上引起軒然大波，受害人家屬向法院申訴，要求啟動(dòng)再審程序判處李昌奎死刑。8月22日，云南省高級(jí)人民法院在昭通市開(kāi)庭，以原二審量刑不當(dāng)，撤銷(xiāo)原死緩判，改判李昌奎死刑，剝奪政治權(quán)利終身，并依法報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)。

　　(二)兩案受廣泛關(guān)注的原因

　　首先，兩案都是犯罪手段極其殘忍、情節(jié)特別惡劣，罪行極其嚴(yán)重，均吻合死刑的適用條件。藥家鑫駕車(chē)將被害人張妙撞倒后，為逃避追究而殺人滅口，持尖刀捅刺張妙胸、腹、背等處八刀，將其殘忍殺害，其行為已構(gòu)成故意殺人罪。李昌奎的暴行更令人發(fā)指，犯罪情節(jié)更為惡劣。李昌奎在門(mén)口遇到王家飛(19歲)及其弟王家紅(3歲)，同王家飛發(fā)生爭(zhēng)吵，在抓打中將其掐暈后實(shí)施強(qiáng)奸。年僅三歲的王家紅也難逃毒手，被其倒提摔死在鐵門(mén)口，李昌奎隨后逃離案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)。毋庸置疑犯罪動(dòng)機(jī)極其卑劣，手段極其殘忍，主觀惡性極深，情節(jié)特別惡劣，后果特別嚴(yán)重，屬罪行極其嚴(yán)重，應(yīng)依法懲處。

　　其次，兩案中案犯均存在對(duì)悔罪、自首從輕或減輕情節(jié)的認(rèn)定爭(zhēng)議，這些從輕或減輕情節(jié)是否能使手段極其殘忍、主觀惡性極深、后果極其嚴(yán)重的犯罪分子適用死刑緩期兩年執(zhí)行?準(zhǔn)確界定適用死刑立即執(zhí)行與死緩，成為了兩案共同面對(duì)的難題。

　　簡(jiǎn)言之，兩案都有著影響死刑判決的案內(nèi)、案外因素，并且存在著兩個(gè)因素對(duì)死刑判決影響大小的相互博弈、法官對(duì)兩個(gè)因素的權(quán)衡和取舍問(wèn)題，如何處理好影響兩個(gè)案件的內(nèi)外因素是能否實(shí)現(xiàn)法律效果與社會(huì)效果的統(tǒng)一、能否實(shí)現(xiàn)司法公正的關(guān)鍵。

　　二、影響死刑判決的案內(nèi)因素

　　(一)藥家鑫、李昌奎案符合死刑適用標(biāo)準(zhǔn)

　　對(duì)于藥家鑫、李昌奎是否應(yīng)判決死刑，關(guān)鍵在于兩案是否契合我國(guó)《刑法》所規(guī)定的死刑適用標(biāo)準(zhǔn)。

　　第一、兩個(gè)案件犯罪性質(zhì)非常嚴(yán)重。本案定性上沒(méi)有任何爭(zhēng)議，藥家鑫、李昌奎的行為構(gòu)成故意殺人罪。我國(guó)《刑法》第232條規(guī)定：“故意殺人的，處死刑、無(wú)期徒刑或者十年以上有期徒刑;情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。”[1]從刑事立法的意圖來(lái)看，故意殺人罪是侵犯人身權(quán)利最嚴(yán)重的犯罪，其被置于刑法分則第四章之首，從條文的排序上體現(xiàn)出故意殺人罪歷來(lái)便是刑法重點(diǎn)打擊的犯罪。而從其法定刑的設(shè)置上來(lái)看，相比其他罪名的法定刑設(shè)置，故意殺人罪的法定刑由重到輕排列，而不是由輕到重排列。因此此種立法模式無(wú)疑反映出對(duì)于故意殺人罪原則上應(yīng)從嚴(yán)懲處，其基本刑罰適用規(guī)則應(yīng)以先考慮死刑的適用為原則。即對(duì)于成立故意殺人罪的藥家鑫、李昌奎而言，在一般情況下，對(duì)其刑罰首先應(yīng)考慮能否適用死刑。

　　第二、兩個(gè)案件的犯罪情節(jié)和后果非常嚴(yán)重。藥家鑫案從犯罪情節(jié)來(lái)看，藥家鑫殺人時(shí)，侵害對(duì)象是一個(gè)手無(wú)寸鐵且急需救助的被害人，手持的是足以致命的兇器，選擇的是足以致命的部位，采用的是足以致命的手段。這些都清晰的表明，藥家鑫撞人后殺人的犯罪手段極其惡劣，情節(jié)極其嚴(yán)重。同樣，喪心病狂的李昌奎將王家飛掐暈后實(shí)施強(qiáng)奸，而后，他又用鋤頭將王家飛打死，并將王家紅倒提摔死在鐵門(mén)口。然后，李昌奎又用繩子把姐弟兩人的脖子勒在一起， 逃離現(xiàn)場(chǎng)。可見(jiàn)其犯罪手段極其殘忍，難怪被稱(chēng)作“賽家鑫”。

　　第三、兩個(gè)案件犯罪人的主觀惡性極其嚴(yán)重。藥家鑫之所以要?dú)⑷耸且驗(yàn)榭吹奖缓θ藦埫钤谟涇?chē)牌號(hào)，就拿尖刀捅刺被害人。由此可見(jiàn)，藥家鑫的殺人動(dòng)機(jī)不外為了逃避法律追究而殺人滅口，藥家鑫對(duì)法律、對(duì)生命缺乏基本的尊重和敬畏。這種邏輯的可怕之處是，無(wú)論是誰(shuí)被藥家鑫撞到，都有可能遭致與張妙同樣的命運(yùn)。[2]同樣，李昌奎因?yàn)閮杉业男〖m紛，而且還非糾紛的直接當(dāng)事人，就對(duì)無(wú)辜的被害人如此殘忍，其對(duì)法律的漠視、對(duì)生命的不屑，令人發(fā)指。因此，藥家鑫、李昌奎的殺人動(dòng)機(jī)是非常卑劣的，這種卑劣的動(dòng)機(jī)無(wú)疑深刻反映出其主觀惡性極其嚴(yán)重。

　　(二)藥家鑫臨時(shí)起意殺人不等于“激情殺人”

　　藥家鑫撞人殺人案開(kāi)庭審理時(shí)，藥家鑫的辯護(hù)律師提出，藥家鑫受到外界的刺激，情緒激動(dòng)，在撞人后殺人的行為系激情殺人，并把它作為請(qǐng)求從輕判決的理由之一。一時(shí)間，激情犯罪成為了社會(huì)各界在討論該案時(shí)的又一爭(zhēng)論問(wèn)題。那么，激情殺人是否于法有據(jù)，藥家鑫的犯罪行為是否屬于激情殺人呢?

　　首先應(yīng)明確激情犯罪的認(rèn)定，實(shí)際上就是“激情”的認(rèn)定。認(rèn)定什么是“激情”通常有五個(gè)要素[3]：

　　其一，客觀要素。客觀要素即產(chǎn)生激情的外在因素，是指成立激情犯罪必須具備法律規(guī)定的誘導(dǎo)因素，如被害人對(duì)被告人的羞辱行為。其二，主觀要素。主觀因素是指激情犯在實(shí)施犯罪時(shí)，在主觀上必須處于激情情緒下，并且喪失自我控制的能力。其三，罪名要素。即激情犯實(shí)施的犯罪應(yīng)該在法律現(xiàn)有規(guī)定的罪名之內(nèi)，但并不意味刑法中的所有犯罪都可成立激情犯罪。其四，對(duì)象要素。指行為人犯罪行為的實(shí)施必須針對(duì)不當(dāng)言行的發(fā)出者，而不能殃及連累無(wú)辜第三人。其五，時(shí)間要素。犯罪時(shí)間要件要求激情犯必須是在被害人作出錯(cuò)誤言行之時(shí)產(chǎn)生犯罪意圖，并在刺激下立即或非常靠近的時(shí)間內(nèi)實(shí)施犯罪，即有當(dāng)場(chǎng)性。